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新三板股改前、股改中和股改后的税务争议问题
2016年12月05日

       本文对实务中较量有争议的税务问题举行了简朴的梳理 ,希望能够对各人的营业处置惩罚中和外地的税务机关举行探讨。
       一:有限公司阶段
       1:股权代持的恢复

       所谓的股权代持是指现实出资人与工商挂号或者公司章程上约定的股东纷歧致 ,以他人名义代现实出资人推行股东权力义务的一种股权或股份处置惩罚方法。实务中 ,股权代持的情形很常见。一样平常来说公司在准备挂牌或者股改前一样平常会举行代持股权的恢复 ,也就是将代持股人持有的股权转让给现实出资人(现实股东),凭证《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的划定(三)》(法释〔2011〕3号)的划定 ,现实出资人与名义股东因投资权益的归属爆发争议 ,现实出资人以着实际推行了出资义务为由向名义股东主张权力的 ,人民法院应予支持。名义股东以公司股东名册纪录、公司挂号机关挂号为由否定现实出资人权力的 ,人民法院不予支持。实务中凭证上述最高法的诠释 ,在“股权代持”的执法关系中 ,现实股东为投资收益的现实享有者 ,股权挂号由名义股东变换为现实股东并未改变经济实质。
可是从税法的角度 ,上述的股权变换往往会被税务机关以为是股权转让。而被要求凭证需要恢复的股权的公允价值去确定股权转让所得。同时税务机关也会以为这种股权恢复是属于《股权转让所得小我私家所得税治理步伐(试行)》的通告(国家税务总局通告2014年第67号)中的第三条中的“(七)其他股权转移行为”予以征税。至于纳税人是否可以主张凭证本通告的第十三条(四)股权转让双方能够提供有用证据证实其合理性的其他合理情形 ,将其股权恢复视为低价转让的理由 ,在实务中争议照旧很大的。
       凭证该通告的“低价转让”原则 ,建议现实股东审慎的选择股权代持人 ,如该通告中所述 ,将股权转让给配偶、怙恃、子女、祖怙恃、外祖怙恃、孙子女、外孙子女、兄弟姐妹以及对转让人肩负直接抚育或者赡养义务的抚育人或者赡养人 ,若是申报的股权转让价钱偏低 ,则被视为有正当理由而免于审定征收。因此 ,现实股东若因种种缘故原由需要代持 ,应只管在上述规模内选择代持工具 ,以镌汰未来扫除代持协议所可能爆发的税务肩负。
       同时实务中也建议现实股东应只管将股权代持的历程文件做齐全 ,(如出资的支付凭证、加入公司股东会的决议、加入公司利润分派的凭证等) ,并增强与税务机关的交流和相同 ,须要时获取法院关于现实股东身份简直权讯断等 ,以争取有利的税务处置惩罚并最大限度的维护自身的正当涉税权益。
       2:资源公积转增资源:
       关于“资源公积转增资源(股本)”的规则政策包括:
       《国家税务总局关于股份制企业转增股本和派发红股征免小我私家所得税的通知》(国税发〔1997〕198号)第一条的划定:股份制企业用资源公积金转增股本不属于股息、盈利性子的分派 ,对小我私家取得的转增股本数额 ,不作为小我私家所得 ,不征收小我私家所得税。
       《国家税务总局关于原都会信用社在转制为都会相助银行历程中小我私家股增值所得应纳小我私家所得税的批复》(国税函〔1998〕289号)第二条的诠释及增补划定:国税发〔1997〕198号文件中所称的“资源公积金”是指股份制企业股票溢价刊行收入所形成的资源公积金。将此转增股本由小我私家取得的数额 ,不作为应税所得征收小我私家所得税。而与此不相切合的其他资源公积金分派小我私家所得部分 ,则应当依法征收小我私家所得税。
       财务部 国家税务总局关于将国家自主立异树模区有关税收试点政策推广到天下规模实验的通知(财税〔2015〕116号)和国家税务总局关于股权奖励和转增股本小我私家所得税征管问题的通告(国家税务总局通告2015年第80号) ,划定:非上市及未在天下中小企业股份转让系统挂牌的中小高新手艺企业  以未分派利润、盈余公积、资源公积向小我私家股东转增股本 ,并切合财税〔2015〕116号文件有关划定的 ,纳税人可分期缴纳小我私家所得税,本划定中对“资源公积”并未举行特别的界说 ,好比是否包括资源溢价形成额资源公积。
       综上所有划定 ,并未对有限公司的资源溢价形成的资源公积是否属于免税或者征税的规模举行明确划定。许多地方税务机关在现实执行时是否会将有限公司的资源溢价形成的资源公积参照上述文件中股份有限公司-股票溢价刊行形成的资源公积来看待 ,这是一个值得商讨的问题。
        二:股改时的税务争议
       凭证(财税〔2015〕116号)和(国家税务总局通告2015年第80号)划定 ,关于有限公司整体改制为股份有限公司时 ,以未分派利润、盈余公积、资源公积向小我私家股东转增股本时 ,其中未转入股本的部分 ,计入了资源公积。关于这部分的资源公积是否需要纳税?也未见有文件单独说明 ,实务中部分的地方税务机关是从严凭证116号以及80号文件 ,以有限公司股改审计时 ,未分派利润、盈余公积、资源公积的合计金额为计税基础盘算小我私家所得税。至于是否给予缓缴时代另当别论。可是也有部分执行破例 ,好比:摩多科技(838462)2015 年 7 月 26 日 ,以 2015 年 5 月 31 日为审计基准日 ,净资产为人民币 37,642,235.74 元。以 2015 年 5 月 31 日为评估基准日 ,摩多有限净资产评估值为人民币 5,412.73 万元。摩多有限以经审计的阻止 2015 年 5 月 31 日的净资产37,642,235.74 元为基数 ,以 1:0.1328 的折股比例折为股本 500 万股 ,折股溢价32,642,235.74 元计入资源公积。股份制改制时 ,公司注册资源未爆发变换 ,自然人股东暂未爆发纳税义务 ,无须缴纳小我私家所得税。
       另外 ,若是从公司法的角度明确 ,股改时形成的这部分资源公积是否属于股东以基准日有限公司的净资产出资设立股份公司形成的“股本溢价” ,再以后将其转增股本时 ,是否可以依据上述的文件免税 ,也并未有明确的说明。
        三:挂牌后的税务争议
        1:通过“有限合资持股平台” ,自然人世接股东取得的分红是否可以享受“股息、盈利”差别化优惠政策
       凭证财务部国家税务总局 证监会关于上市公司股息盈利差别化小我私家所得税政策有关问题的通知(财税[2015]101号) ,以及财务部、国家税务总局、中国证券监视治理委员会关于实验天下中小企业股份转让系统挂牌公司股息盈利差别化小我私家所得税政策有关问题的通知(财税[2014]48号)划定 ,小我私家从果真刊行和转让市场取得的上市公司股票 ,持股限期凌驾1年的 ,股息盈利所得暂免征收小我私家所得税。那么关于通过“有限合资持股平台”间接持有股份的自然人股东是否可以凭证上述文件享受股息、盈利差别化 ,实务中也各有争议。这主要是由于凭证国家税务总局关于《关于小我私家独资企业和合资企业投资者征收小我私家所得税的划定》执行口径的通知(国税函[2001]84号) ,小我私家独资企业和合资企业对外投资分回的利息或者股息、盈利 ,不并入企业的收入 ,而应单独作为投资者小我私家取得的利息、股息、盈利所得 ,按“利息、股息、盈利所得”应税项目盘算缴纳小我私家所得税。这也是合资企业税收穿透原则的一个体现。是否可以依据“税收穿透原则”去明确间接持股的自然人股东可以享受股息、盈利差别化政策 ,值得探讨。     
       2:有限合资持股平台的股权转让所得纳税争议-有限合资持股平台举行股权转让时 ,间接持股的自然人股东(包括通俗合资人和有限合资人)怎样举行乃岚?
       虽然从合资企业享受税收穿透(或“先分后税”)原则 ,但这并不改变其自力纳税的职位。凭证《财务部国家税务总局关于小我私家独资企业和合资企业投资者征收小我私家所得税的划定》(财税[2000]91号 ,以下简称“财税[2000]91号文”)第四条、第五条的划定:小我私家独资企业和合资企业(以下简称企业)每一纳税年度的收入总额减除本钱、用度以及损失后的余额 ,作为投资者小我私家的生产谋划所得 ,比照《小我私家所得税法》的“个体工商户的生产谋划所得”应税项目 ,适用5%~35%的五级逾额累进税率 ,盘算征收小我私家所得税。收入总额 ,是指企业从事生产谋划以及与生产谋划有关的运动所取得的各项收入 ,包括商品(产品)销售收入、营运收入、劳务效劳收入、工程价款收入、工业出租或转让收入、利息收入、其他营业收入和营业外收入。同时国税函[2001]84号文只是对合资企业对外投资分回的利息或者股息、盈利划定了破例处置惩罚 ,。关于合资企业的其他谋划性所得 ,包括股权转让收益所得 ,是否应该正常凭证“个体工商户的生产谋划所得”的应税项目计缴小我私家所得税 ,值得探讨。
       好比上海市金融办、上海工商局、国税局、地税局关于本市股权投资企业工商挂号等事项的通知(沪金融办通[2008]3号)就划定 ,以有限合资企业形式设立的股权投资企业和股权投资治理企业中自然人的税收以有限合资形式设立的股权投资企业和股权投资治理企业的谋划所得和其他所得 ,凭证国家有关税收划定 ,由合资人划分缴纳所得税。其中 ,执行有限合资企业合资事务的自然人通俗合资人 ,凭证《中华人民共和国小我私家所得税法》及着实施条例的划定 ,按“个体工商户的生产谋划所得”应税项目 ,适用5%-35%的五级逾额累进税率 ,盘算征收小我私家所得税。不执行有限合资企业合资事务的自然人有限合资人 ,其从有限合资企业取得的股权投资收益 ,凭证《中华人民共和国小我私家所得税法》及着实施条例的划定 ,按“利息、股息、盈利所得”应税项目 ,依20%税率盘算缴纳小我私家所得税。          
        好比凭证《天津市增进股权投资基金业生长步伐》(津政发[2009]45号)第六条划定 ,由合资人划分缴纳小我私家所得税或企业所得税;第七条划定:自然人有限合资人 ,依据国家有关划定 ,凭证“利息、股息、盈利所得”或“工业转让所得”项目征收小我私家所得税 ,税率适用20%;自然人通俗合资人 ,既执行合资营业又为基金的出资人的 ,取得的所得能划分清晰时 ,对其中的投资收益或股权转让收益部分 ,其税率适用20%。
        以上是自己凭证现实事情中遇到的税务争议问题举行了总结 ,从规则和文件政策剖析来看 ,各个地方政府或者税务机关关于政策照旧保存一定的争议。希望各中介机构在现实执业历程中实时和地方税务机关举行相同 ,掌握政策的执行标准。

 

作者:金年会会计师事务所(特殊通俗合资)苏州分所 合资人 薛伟
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